Vårdnad om Barn vid Utländska Medborgares Skilsmässa i Turkiet

När ett äktenskap där utländska medborgare är inblandade upplöses på turkiskt territorium uppstår omedelbart frågan om vilken domstol som är behörig och vilket lands lag som ska tillämpas vid avgörandet om vårdnaden. Den turkiska lagen om internationell privaträtt och internationellt civilprocessuellt förfarande — känd under förkortningen MÖHUK (lag nr 5718) — utgör det kollisionsrättsliga ramverket för dessa frågor. Artikel 14 MÖHUK föreskriver: Förutsättningarna och verkningarna av äktenskapsskillnad regleras av makarnas gemensamma nationella lag. Om makarna har olika medborgarskap tillämpas lagen i staten där de har sin gemensamma vanliga vistelseort. Om någon gemensam vanlig vistelseort inte finns tillämpas turkisk lag.

Denna bestämmelse får direkta konsekvenser för vårdnadsfrågor. Om båda makarna är medborgare i samma utländska stat regleras äktenskapsskillnaden, inklusive vårdnadsfrågor, normalt av det statens familjerätt. Om makarna har olika medborgarskap och har haft sin gemensamma vanliga vistelseort i Turkiet tillämpas turkisk familjerätt som lagen för den gemensamma vanliga vistelseorten. Om någon sådan gemensam vistelseort saknas tillämpas turkisk lag som subsidiär tillämplig lag.

Även när utländsk lag utgör den materiella grunden för skilsmässoförfarandet är turkiska domstolar behöriga att tillämpa tvingande bestämmelser i turkisk rätt om skydd av barn. Vissa skyddsåtgärder enligt turkisk rätt kan inte åsidosättas av den tillämpliga utländska lagen när barnets bästa är i fråga.

Principen om barnets bästa

Turkiska familjedomstolar avgör vårdnadsfrågor utifrån en enda övergripande princip: barnets bästa, på turkiska benämnt çocuğun üstün yararı. Artikel 182 i den turkiska civillagen (TMK) föreskriver: Domstolen beslutar ex officio om vårdnaden om de barn som är födda inom äktenskapet, om barnens personliga förhållande till den andra föräldern samt om föräldrarnas bidrag till kostnaderna för barnens omvårdnad och uppfostran.

Denna standard tillämpas lika för turkiska medborgare och utländska medborgare. Föräldrarnas nationalitet påverkar inte domstolens bedömning på något sätt. Turkiska domare beaktar vid bestämmandet av barnets bästa den känslomässiga bindningen mellan barnet och vardera föräldern, vardera förälderns föräldraförmåga och levnadsförhållanden, stabiliteten i barnets sociala miljö, eventuell förekomst av våld i hemmet eller försummelse, barnets hälsotillstånd och utbildningsbehov samt vardera förälderns vilja att främja barnets relation med den andra föräldern.

För yngre barn har turkiska domstolar historiskt sett visat en tendens att tilldela modern vårdnaden. Detta är inte en stel rättsregel utan en domstolspraxis grundad på insikten att små barn har ett särskilt behov av moderlig omsorg och anknytning. Denna tendens kan emellertid motbevisas: om omständigheterna i det enskilda fallet visar att det bättre tillgodoser barnets bästa att tilldela fadern vårdnaden kommer domstolen att besluta i enlighet därmed.

Gemensam vårdnad i Turkiet

Turkisk rätt kände ursprungligen inte till institutet gemensam vårdnad efter äktenskapsskillnad. Domstolarna tilldelade regelmässigt ensam vårdnad till en av föräldrarna och beviljade den andra umgängesrätt. Denna rättsliga situation förändrades efter att Turkiet ratificerade protokoll nr 7 till Europeiska konventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna och de grundläggande friheterna, vilket trädde i kraft den 25 mars 2016.

Till följd av denna ratificering meddelade den andra civilkammaren vid Turkiets kassationsdomstol (Yargıtay) ett vägledande avgörande den 20 februari 2017 (mål nr 2016/15771 E., 2017/1737 K.), i vilket domstolen fastslog: en reglering av gemensam vårdnad kan inte anses vara uppenbart oförenlig med turkisk ordre public eller kränka den grundläggande strukturen och de väsentliga intressena i det turkiska samhället. Detta avgörande öppnade vägen för gemensam vårdnad i turkisk rätt.

I praktiken förekommer gemensam vårdnad oftare i mål om äktenskapsskillnad genom ömsesidig överenskommelse, där parterna tar in en relevant bestämmelse i skilsmässoavtalet. Även när gemensam vårdnad har avtalats måste avtalet ange hos vilken förälder barnet ska ha sin vanliga vistelseort samt hur umgänget med den andra föräldern ska regleras. Domstolen är behörig att avslå en lösning med gemensam vårdnad om den bedömer att en sådan lösning inte tillgodoser barnets bästa.

Erkännande och verkställighet av utländska vårdnadsavgöranden

Ett utländskt vårdnadsavgörande får inte automatisk rättsverkan i Turkiet. Enligt artiklarna 50 till 59 MÖHUK måste utländska domstolsavgöranden, inklusive vårdnadsavgöranden, erkännas och förklaras verkställbara av en turkisk familjedomstol genom det förfarande som benämns tanıma ve tenfiz. Sökanden måste styrka att den utländska domstolen var behörig enligt lagen i den stat där avgörandet meddelades, att avgörandet har vunnit laga kraft och är verkställbart i ursprungslandet, att det inte strider mot turkisk ordre public samt att svaranden gavs tillfälle att försvara sig på ett ändamålsenligt sätt.

Detta erkännandeförfarande är av särskild betydelse för utländska föräldrar som har erhållit ett vårdnadsavgörande i sitt hemland och önskar säkerställa dess verkställighet i Turkiet. Utan att det formella erkännandeförfarandet genomförs saknar ett utländskt vårdnadsavgörande rättsverkan inför turkiska domstolar.

Haagkonventionen och internationellt bortförande av barn

Turkiet är konventionsstat i förhållande till Haagkonventionen om de civila aspekterna på internationella bortföranden av barn av den 25 oktober 1980, vilken trädde i kraft för Turkiet den 1 augusti 2000. Konventionen inrättar en civilrättslig mekanism för omedelbart återlämnande av barn som olovligen har förts bort till eller kvarhålls i en annan konventionsstat i strid med vårdnadsrätten. Konventionen är tillämplig på barn under 16 år, förutsatt att både den stat där barnet hade sin vanliga vistelseort omedelbart före bortförandet och den stat till vilken barnet fördes är konventionsstater.

Den turkiska centralmyndigheten enligt Haagkonventionen är justitieministeriet. När en ansökan inkommer vidarebefordrar ministeriet den till behörig åklagare, som inleder förfarandet vid behörig familjedomstol. Konventionen förutsätter ett skyndsamt handläggande, men i praktiken överskrider turkiska domstolar ofta den vägledande tidsfristen om sex veckor som konventionen föreskriver.

Utländska föräldrar vars barn olovligen har förts till Turkiet eller kvarhålls där bör agera utan dröjsmål. Om ansökan ges in först efter det att mer än ett år har förflutit sedan det olovliga bortförandet eller kvarhållandet kan domstolen vägra att besluta om återlämnande av barnet om barnet har etablerat sig i sin nya miljö. Det bör understrykas att Haagkonventionen inte avgör vårdnadsfrågan i sak: dess enda syfte är att återställa status quo genom att barnet återlämnas till sin vanliga vistelseorts stat.

Praktiska överväganden för utländska föräldrar

Utländska medborgare som är inblandade i vårdnadsmål i Turkiet ställs inför särskilda processuella krav. Av central betydelse är att anlita en turkisk familjerättsjurist med kännedom om de processuella särdragen i det turkiska rättssystemet. Föräldrar som inte kan närvara personligen vid förhandlingar kan befullmäktiga sin jurist genom en notariellt bevittnad fullmakt, vilken även kan utfärdas vid det turkiska konsulatet utomlands.

Alla utländska handlingar som ges in till en turkisk domstol måste åtföljas av en auktoriserad översättning till turkiska, utförd av en auktoriserad translator. Födelsebevis, vigselbevis och eventuella utländska domstolsavgöranden måste förses med apostille eller legaliseras via behöriga konsulära myndigheter innan de ges in till domstolen.

Turkiska domstolar är behöriga att under pågående vårdnadsmål besluta om utreseförbud för barnet. Vid konkret risk för internationellt bortförande av barn kan domstolen förordna att barnets pass ska deponeras hos domstolen. Därutöver är den förälder som inte har vårdnaden skyldig att betala underhåll för barnet — på turkiska benämnt iştirak nafakası — oavsett sitt medborgarskap, en skyldighet som kan verkställas tvångsvis genom turkiska domstolar.

Advokat Ozan Soylu — Turkisk Skilsmässaadvokat

Advokat Ozan Soylu, grundare av advokatbyrån Soylu Hukuk, biträder klienter i mål om äktenskapsskillnad och vårdnad om barn, såväl turkiska medborgare som utländska medborgare. Byrån har gedigen erfarenhet av internationella familjerättsliga tvister, gränsöverskridande vårdnadsmål och förfaranden enligt Haagkonventionen. Soylu Hukuk har sitt säte i Istanbul och företräder klienter inför turkiska familjedomstolar.

För ytterligare hjälp eller rådgivning i denna fråga kan ni kontakta oss.